答疑意見:
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋(一)》第四十三條規(guī)定:“婚姻關(guān)系存續(xù)期間,父母雙方或者一方拒不履行撫養(yǎng)子女義務(wù),未成年子女或者不能獨(dú)立生活的成年子女請求支付撫養(yǎng)費(fèi)的,人民法院應(yīng)予支持”。上述問題涉及對該條規(guī)定的理解與適用。對此,應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn):第一,民法典第一千零六十七條規(guī)定:“父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)的,未成年子女或者不能獨(dú)立生活的成年子女,有要求父母給付撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利?!币虼耍优蚋改敢环交蛘唠p方請求支付撫養(yǎng)費(fèi),以父母“不履行撫養(yǎng)義務(wù)”為要件,而不以父母離婚為要件。第二,請求的主體是“未成年子女或者不能獨(dú)立生活的成年子女”,而不是父母一方。第三,“拒不履行撫養(yǎng)子女義務(wù)”的判斷標(biāo)準(zhǔn)為父母雙方或者一方“拒不履行”,即有履行條件和履行能力而不履行,主觀上存在可追責(zé)性,需要結(jié)合具體案情判斷。
咨詢?nèi)耍?/b>北京市高級人民法院未成年人案件綜合審判庭 柴福敏
答疑專家:最高人民法院民一庭 于蒙
問題2:撫養(yǎng)費(fèi)糾紛案件訴訟費(fèi)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)如何認(rèn)定?
答疑意見:
給付撫養(yǎng)費(fèi)訴訟請求雖涉及金錢給付,但根據(jù)其案件性質(zhì),不宜認(rèn)定為財(cái)產(chǎn)性訴訟請求,而應(yīng)按照非財(cái)產(chǎn)性訴訟請求處理。主要理由是:撫養(yǎng)費(fèi)糾紛是指當(dāng)父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時(shí),未成年子女和不能獨(dú)立生活的成年子女請求父母給付撫養(yǎng)費(fèi)引發(fā)的糾紛。撫養(yǎng)費(fèi)糾紛的訴訟請求一般為要求父母雙方或者父母一方給付撫養(yǎng)費(fèi),表面上表現(xiàn)為金錢給付,實(shí)際上是要求父母雙方或者父母一方履行撫養(yǎng)義務(wù)。這種撫養(yǎng)義務(wù)具有很強(qiáng)的人身專屬性。因此,雖然給付撫養(yǎng)費(fèi)訴訟請求涉及金錢給付,但是并不能簡單地將其等同于財(cái)產(chǎn)性訴訟請求,而應(yīng)當(dāng)按照非財(cái)產(chǎn)性訴訟請求處理,并按照非財(cái)產(chǎn)案件收取訴訟費(fèi)。
需要注意的是,實(shí)踐中子女撫養(yǎng)以及撫養(yǎng)費(fèi)給付問題往往會在離婚糾紛案件中一并處理,此時(shí)應(yīng)當(dāng)按照“離婚案件”確定訴訟費(fèi)用。但是對于僅訴請給付撫養(yǎng)費(fèi)的案件,則不宜按照“離婚案件”確定訴訟費(fèi)用。這是因?yàn)樵凇睹袷掳讣赣梢?guī)定》中,“撫養(yǎng)費(fèi)糾紛”作為第四級案由,列于第三級案由“撫養(yǎng)糾紛”之下,而非列于第三級案由“離婚糾紛”之下。因此,未成年子女僅訴請給付撫養(yǎng)費(fèi)的案件屬于《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十三條第二項(xiàng)第三目規(guī)定中的“其他非財(cái)產(chǎn)性案件”,訴訟費(fèi)用按照“每件交納50元至100元”標(biāo)準(zhǔn)收取。
咨詢?nèi)耍?/b>上海市嘉定區(qū)人民法院審判監(jiān)督庭 董春凱
答疑專家:上海市高級人民法院立案庭 戴曙
問題3:申請執(zhí)行人申請給付撫養(yǎng)費(fèi),是否受到申請執(zhí)行時(shí)效的限制?
答疑意見:
給付撫養(yǎng)費(fèi),事關(guān)未成年人和不能獨(dú)立生活的子女等弱勢群體的利益保護(hù),義務(wù)人若以時(shí)效經(jīng)過為由不支付撫養(yǎng)費(fèi),將使權(quán)利人的生活沒有保障,不僅違背公序良俗原則,更有違基本人文關(guān)懷。民事訴訟法第二百五十條對申請執(zhí)行時(shí)效作出規(guī)定,并明確申請執(zhí)行時(shí)效的中止、中斷適用訴訟時(shí)效相關(guān)規(guī)定。申請執(zhí)行時(shí)效的功能與訴訟時(shí)效相類似,都是為了督促權(quán)利人及時(shí)行使權(quán)利。民法典第一百九十六條明確給付撫養(yǎng)費(fèi)的請求權(quán)不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定,相應(yīng)地,申請執(zhí)行給付撫養(yǎng)費(fèi)的生效裁判,也不應(yīng)受執(zhí)行時(shí)效的限制,從而體現(xiàn)為此類請求權(quán)的特別保護(hù)。司法實(shí)踐中,已有不少司法裁判對此形成共識,比如(2020)最高法執(zhí)監(jiān)66號執(zhí)行裁定,即在撫養(yǎng)法律關(guān)系存續(xù)期間內(nèi),申請執(zhí)行人申請給付撫養(yǎng)費(fèi),不應(yīng)受到申請執(zhí)行時(shí)效的限制。
咨詢?nèi)耍?/b>黑龍江省高級人民法院執(zhí)行局 李濱
答疑專家:最高人民法院執(zhí)行局 徐霖
問題4:人民法院應(yīng)當(dāng)如何開展家庭教育指導(dǎo),以實(shí)現(xiàn)案件辦理最佳效果?
答疑意見:
根據(jù)最高人民法院、全國婦聯(lián)聯(lián)合制定的《關(guān)于開展家庭教育指導(dǎo)工作的意見》第11條的規(guī)定,人民法院可以在訴前調(diào)解、案件審理、判后回訪等各個(gè)環(huán)節(jié),通過法庭教育、釋法說理、現(xiàn)場輔導(dǎo)、網(wǎng)絡(luò)輔導(dǎo)、心理干預(yù)、制發(fā)家庭教育責(zé)任告知書等多種形式開展家庭教育指導(dǎo)。根據(jù)情況和需要,人民法院可以自行開展家庭教育指導(dǎo),也可以委托專業(yè)機(jī)構(gòu)、專業(yè)人員或者聯(lián)合開展家庭教育指導(dǎo)。
人民法院隨案開展家庭教育指導(dǎo)工作,目的在于及時(shí)糾正不當(dāng)監(jiān)護(hù)、修復(fù)家庭功能,從源頭預(yù)防未成年人違法犯罪或權(quán)利受侵害問題。工作開展過程中,應(yīng)堅(jiān)持最有利于未成年人原則,尊重未成年人人格尊嚴(yán),適應(yīng)未成年人身心發(fā)展規(guī)律,以保護(hù)未成年人健康成長為根本目標(biāo),同時(shí)應(yīng)兼顧法律權(quán)威與人文關(guān)懷。實(shí)踐中,強(qiáng)化家庭教育指導(dǎo)工作可以考慮從以下幾個(gè)方面著手:一是,區(qū)分情形靈活適用,對于需要進(jìn)行家庭教育指導(dǎo)的當(dāng)事人,根據(jù)嚴(yán)重程度,分別適用隨案口頭指導(dǎo)、發(fā)送責(zé)任告知書、制發(fā)家庭教育指導(dǎo)令等方式,針對當(dāng)事人存在的問題與不足開展家庭教育指導(dǎo)。二是,加強(qiáng)與婦聯(lián)、民政等未成年人保護(hù)有關(guān)職能部門的協(xié)調(diào)溝通,構(gòu)建多部門聯(lián)動協(xié)作機(jī)制,充分整合家庭教育指導(dǎo)資源,形成工作合力。三是,加強(qiáng)與專業(yè)社會組織的協(xié)同合作,如聘請心理咨詢師、教育專家作為家庭教育指導(dǎo)志愿者,與教育機(jī)構(gòu)、社工組織合作開發(fā)家庭教育指導(dǎo)課程等,補(bǔ)足家庭教育指導(dǎo)專業(yè)力量,拓展家庭教育指導(dǎo)形式。四是,善用涉少審判中各項(xiàng)特色工作機(jī)制,根據(jù)案件需要,通過關(guān)愛未成年人提示函、人身安全保護(hù)令、心理疏導(dǎo)、家庭教育指導(dǎo)、走訪幫教等多措并舉,充分保障未成年人權(quán)益。五是,加強(qiáng)對家庭教育促進(jìn)法等相關(guān)法律法規(guī)及典型案例的宣傳,營造全社會重視家庭教育的良好氛圍。人民法院在送達(dá)家庭教育指導(dǎo)令時(shí)要做好釋法說理工作,告知監(jiān)護(hù)人接受家庭教育指導(dǎo)對未成年人健康成長的意義,接受家庭教育指導(dǎo)的效果可以作為法院處理案件的參考等,助推監(jiān)護(hù)人理解、認(rèn)可家庭教育指導(dǎo)工作,最終實(shí)現(xiàn)未成年人權(quán)益保護(hù)與社會治理的雙重目標(biāo)。
咨詢?nèi)耍?/b>江蘇省蘇州市姑蘇區(qū)人民法院審判管理辦公室 陳萍
答疑專家:江蘇省蘇州市中級人民法院少年庭 郭銳
問題5:在刑事訴訟中,未成年被告人的法定代理人提出上訴,但未成年人本人服從一審判決,上訴人地位如何列明?
答疑意見:
刑事訴訟中的法定代理人制度旨在對行使訴訟權(quán)利存在障礙的當(dāng)事人,提供保障、支持。對于被告人是未成年人的,考慮其身心特點(diǎn)及訴訟權(quán)利能力受限等因素,賦予未成年人的法定代理人(父母、養(yǎng)父母、監(jiān)護(hù)人和負(fù)有保護(hù)責(zé)任的機(jī)關(guān)、團(tuán)體的代表)以相當(dāng)于“當(dāng)事人”地位的相應(yīng)訴訟權(quán)利。根據(jù)刑事訴訟法第二百二十七條的規(guī)定,未成年被告人的法定代理人依法享有上訴權(quán),但該權(quán)利究其根本,仍來源和服務(wù)于未成年人權(quán)利的保障,且基于“上訴不加刑”原則,上訴有利于維護(hù)未成年被告人合法權(quán)益。實(shí)踐中,存在未成年被告人與法定代理人意愿不一致的情形。對于未成年被告人本人服從一審判決,其法定代理人提出上訴的情形,為最大限度從程序上保障未成年被告人的合法權(quán)益,可依法產(chǎn)生上訴、啟動二審程序的法律效果,但仍應(yīng)將未成年被告人列為上訴人,而提出上訴的法定代理人,應(yīng)列為上訴人的法定代理人,在審理經(jīng)過部分載明法定代理人提出上訴等具體情況。
咨詢?nèi)耍?/b>北京市高級人民法院未審?fù)?王爽
答疑專家:最高人民法院少年法庭工作辦公室 趙俊甫
來源:人民法院報(bào)
]]>一、準(zhǔn)備材料
如委托律師進(jìn)行訴訟,通常需要準(zhǔn)備的材料有:《委托書》《民事起訴狀》、護(hù)照復(fù)印件等。相關(guān)材料律師會事先準(zhǔn)備發(fā)送給當(dāng)事人。
需要注意的是,由于國內(nèi)部分法院對文書形式有一定要求,相關(guān)材料最好用A4紙打印,并使用黑色水筆簽字。
二、辦理文書公證(Notarization)
在辦理海牙認(rèn)證之前,文件須先經(jīng)過美國公證員(Notary Public)公證。
1、文件準(zhǔn)備
如為政府頒發(fā)的文件(如出生證明、結(jié)婚證書等),需提供原始證書。
如為非政府直接簽發(fā)的文件(如委托書、聲明書),需準(zhǔn)備原件及掃描件備用。
2、查詢有資質(zhì)的公證員
可通過以下方式查詢:UPS Store、銀行、公證律師事務(wù)所、Notary Public官方網(wǎng)站。
3、辦理公證
公證人將核實(shí)簽署人身份、見證當(dāng)事人簽字,隨后在文件或附頁上加蓋公證章、簽名,并注明公證日期、公證所在州/縣。
拿到公證的文件后,可攜帶ID(Massachusetts identification card),線下至馬薩諸塞州州務(wù)卿辦公室辦理海牙認(rèn)證。
1、辦理方式
親自遞交(walk-in)或郵寄,常規(guī)時(shí)長為1-2周。
馬薩諸塞州州務(wù)卿辦公室地址:McCormackBuilding, Room 1719,One Ashburton Place Boston, MA 02108
電話:617-727-2832
網(wǎng)站:http://www.state.ma.us/sec/pre/precom/comidx.htm
2、認(rèn)證流程:
核對申請人身份、Notary公證人簽名、遞交公證文件并支付費(fèi)用。州務(wù)卿將在文件上加蓋附加金屬壓印并簽名。
四、后續(xù)使用建議
1、在中國使用的海牙認(rèn)證文件通常需要翻譯為中文,建議將已完成海牙認(rèn)證的文件交由有資質(zhì)的翻譯機(jī)構(gòu)譯為中文,并附上翻譯證明。
2、如需對同一文件辦理多份海牙認(rèn)證,則每份副本均需單獨(dú)辦理認(rèn)證流程。
新西蘭流程:境外人士委托律師如何辦理海牙認(rèn)證—以在新西蘭辦理為例
福州律師蔡思斌
2025年10月31日
]]>若選擇以欠條形式約定補(bǔ)償,一旦發(fā)生爭議,實(shí)務(wù)中法院通常傾向于認(rèn)定該款項(xiàng)是情感補(bǔ)償轉(zhuǎn)化的虛假借貸。通常認(rèn)為分手費(fèi)屬于自然債務(wù)范疇,而非基于法律規(guī)定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,不具有法律上的強(qiáng)制執(zhí)行力,也不產(chǎn)生法定的給付義務(wù)。若一方拒絕履行,另一方通過訴訟主張權(quán)利的,其請求將難以獲得司法支持。
如果通過簽訂精神損害賠償協(xié)議方式約定補(bǔ)償,因戀愛關(guān)系無法定人身權(quán)利義務(wù),精神損害往往難以認(rèn)定,簽訂此類賠償協(xié)議獲支持的可能性極低。
那么,面對此類分手后大額補(bǔ)償應(yīng)如何妥善處理?一種可行的方式是雙方簽訂贈與協(xié)議,補(bǔ)償款項(xiàng)可以作為贈與標(biāo)的物。但需要注意的是,即使簽訂贈與協(xié)議,也并非就能高枕無憂了。現(xiàn)實(shí)中,贈與方事后反悔、主張返還的案例屢見不鮮,我們先前的文章也多有討論。
一、簽訂贈與協(xié)議仍可能被返還的幾種情形
1、在現(xiàn)金交付之前贈與人撤銷贈與
如果對方只是口頭承諾或簽了協(xié)議但還未實(shí)際轉(zhuǎn)賬,補(bǔ)償款隨時(shí)可能被撤回,受贈人實(shí)際上無法強(qiáng)制要求兌現(xiàn)。
2、未明確贈與協(xié)議性質(zhì)的情況下,大額贈與易被認(rèn)定為以結(jié)婚為目的的附條件贈與
法院普遍認(rèn)為,戀愛期間男女雙方發(fā)生的大額財(cái)物贈與不同于合同法上的一般贈與,可以視為以結(jié)婚為目的的附條件的贈與。若雙方最終未結(jié)婚,贈與方主張返還,法院大多持支持態(tài)度。若雙方簽訂分手協(xié)議時(shí)未明確贈與性質(zhì),僅寫為“無償贈與”,且受贈方無其他證據(jù)證明該筆款項(xiàng)為分手費(fèi)的情況下,法院可能會認(rèn)定該筆款項(xiàng)為附條件贈與,進(jìn)而支持返還。
3、被法院認(rèn)定為違反公序良俗而無效
司法實(shí)踐中,部分法院認(rèn)為分手補(bǔ)償因違背公序良俗而不受法律保護(hù)。若該補(bǔ)償源于婚外情,還可能因侵犯了夫妻共同財(cái)產(chǎn)而被認(rèn)定為無效。如(2023)川19民終1038號案例:“如用‘分手費(fèi)’‘補(bǔ)償費(fèi)’的方式解決男女分手所產(chǎn)生的糾紛,實(shí)屬社會‘陋習(xí)’,有悖于公序良俗原則,亦與社會主義核心價(jià)值觀相違背,不應(yīng)受到法律保護(hù)。鑒于此,雙方于2020年5月24日簽訂的《分手協(xié)議書》及《借條》均屬無效?!?/p>
二、最大限度降低被主張返還風(fēng)險(xiǎn)的破招之舉
1、明確協(xié)議性質(zhì),精準(zhǔn)表述避免模糊
明確約定該贈與系基于雙方此前情感關(guān)系的補(bǔ)償。即使屬于附條件贈與,該條件也應(yīng)為雙方分手,在分手后條件即已成就,不可撤銷。
協(xié)議內(nèi)容應(yīng)當(dāng)盡量詳盡明確,包括雙方真實(shí)意愿、標(biāo)的財(cái)產(chǎn)信息、履行期限、方式及違約責(zé)任等,以避免后續(xù)因約定不清引發(fā)履行爭議。
同時(shí)避免“青春損失費(fèi)”等易被認(rèn)定為違背公序良俗的表述,應(yīng)使用“情感補(bǔ)償”等中性、合法的用詞。有條件的情況下可配合律師見證或錄像證明。
2、在簽訂協(xié)議后要求對方立即全款交付
分手協(xié)議或分手費(fèi)雖不具強(qiáng)制執(zhí)行力,但部分法院認(rèn)為,若補(bǔ)償系一方自愿履行且已實(shí)際支付,則支付方不得要求返還;若尚未支付,另一方亦不得強(qiáng)制要求履行。因此,為確保權(quán)益,建議簽訂協(xié)議后立即要求補(bǔ)償方全額支付,避免接受分期履行可能帶來的中途違約風(fēng)險(xiǎn)。
3、辦理贈與協(xié)議公證
根據(jù)《民法典》第658條規(guī)定,經(jīng)過公證的贈與合同,不得任意撤銷。辦理公證可大幅降低撤銷風(fēng)險(xiǎn)。
4、涉及身體權(quán)益補(bǔ)償類的協(xié)議不可撤銷
如該補(bǔ)償基于一方身體處分,如涉及墮胎、生育補(bǔ)償,則法院通常認(rèn)定此類協(xié)議因具有道德義務(wù)性質(zhì)而不可任意撤銷。我們先前討論的案例《小三懷孕八個(gè)月,妻讓丈夫向小三承諾墮胎即給83萬元,事后卻反悔要求小三退還一半,你猜法院怎么判?——福州中院案例》即是如此。
分手后的大額補(bǔ)償,即便簽訂贈與協(xié)議,仍存在被撤銷或返還的風(fēng)險(xiǎn)。無論選擇何種形式的補(bǔ)償,都應(yīng)在法律框架內(nèi)進(jìn)行清晰約定,才能真正避免后續(xù)糾紛。若是一方真心補(bǔ)償,則建議雙方坦誠溝通,結(jié)合實(shí)際情況和專業(yè)意見,選擇適合的履行方式,讓補(bǔ)償誠意以穩(wěn)妥的方式落地。
福州律師蔡思斌
2025年9月5日
]]>那么問題來了:“包養(yǎng)”和“嫖娼”到底有啥區(qū)別,為什么法院這次不站原配,原配怎樣才能判斷這筆錢能否返還?
別急,咱們一條一條說。
?一、“包養(yǎng)” vs “嫖娼”:法律怎么看?
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于如何適用<治安管理處罰條例>第三十條規(guī)定的答復(fù)》:“賣淫嫖娼一般是指異性之間通過金錢交易,一方向另一方提供性服務(wù)以滿足對方性欲的行為。”
公安部在《關(guān)于以錢財(cái)為媒介尚未發(fā)生性行為或發(fā)生性行為尚未給付錢財(cái)如何定性問題的批復(fù)》(公復(fù)字〔2003〕5號)中更進(jìn)一步明確:“賣淫嫖娼是指不特定的異性之間或同性之間以金錢、財(cái)物為媒介發(fā)生性關(guān)系的行為;行為主體之間主觀上已經(jīng)就賣淫嫖娼達(dá)成一致,已經(jīng)談好價(jià)格或者已經(jīng)給付金錢、財(cái)物,并且已經(jīng)著手實(shí)施,但由于其本人主觀意志以外的原因,尚未發(fā)生性關(guān)系的;或者已經(jīng)發(fā)生性關(guān)系,但尚未給付金錢、財(cái)物的,都可以按賣淫嫖娼行為依法處理?!?/p>
法律上,嫖娼與包養(yǎng)性質(zhì)截然不同。我們經(jīng)常見到嫖娼被抓的,但卻很少看到因?yàn)榘B(yǎng)而坐牢的,基本都只是在道德層面譴責(zé)。
嫖娼特點(diǎn)在于:對象不特定,本質(zhì)是交易而非交往;即使未發(fā)生實(shí)質(zhì)關(guān)系,但談好價(jià)格或已付錢并著手實(shí)施的,即可認(rèn)定;屬于違法行為,由《治安管理處罰法》規(guī)制,情節(jié)嚴(yán)重可能涉嫌刑事犯罪。
包養(yǎng)則指一方長期、穩(wěn)定地為另一方提供經(jīng)濟(jì)支持或生活照顧,雖也涉及金錢與性,但通常帶有情感因素和持續(xù)關(guān)系。
特點(diǎn)在于:對象相對固定,往往偽裝成感情關(guān)系;法律雖不直接禁止包養(yǎng)行為,但若涉及公務(wù)員等特殊身份,可能受紀(jì)律處分;若對外以夫妻名義同居,則可能構(gòu)成重婚罪。
那為什么法律對嫖娼重拳出擊,對包養(yǎng)卻網(wǎng)開一面?
核心在于社會危害性不同。嫖娼往往涉及不特定對象,極易傳播性病、助長強(qiáng)迫賣淫和人口販賣,危害公共秩序與健康。
包養(yǎng)雖違背道德、破壞婚姻制度、損害家庭財(cái)產(chǎn),但對象相對固定,社會擴(kuò)散風(fēng)險(xiǎn)較低,故法律更多通過民事途徑調(diào)整,而非直接進(jìn)行行政處罰。
?二、為什么本案被認(rèn)定為嫖娼?
原配本來勝券在握:前夫一口咬定雙方是戀愛關(guān)系,聊天里那么親密地叫“老婆”,長期單方面大額轉(zhuǎn)賬,還一起看房旅游送禮,這怎么看都是包養(yǎng)??!
但“情人”方提供的關(guān)于他倆屬于金錢交易關(guān)系證據(jù)不勝枚舉,加之二審法官火眼金睛,發(fā)現(xiàn)細(xì)節(jié)決定性質(zhì):
所以法院認(rèn)定:男方是一廂情愿“戀愛腦”,女方是職業(yè)選手“不談感情只談錢”。這一百多萬,不是贈與,是嫖資,歸公安管去!
你看,法律不看你怎么說,看你怎么做。
三、給原配們的“避雷指南”
如果你發(fā)現(xiàn)老公給其他女人轉(zhuǎn)錢:
如果被認(rèn)定為嫖資,很大概率這筆錢要上繳國庫,難以通過民事訴訟途徑追回。若為一般情感贈與,則法院通常會認(rèn)定男方在女方不知情下使用夫妻共同財(cái)產(chǎn),侵犯原配方財(cái)產(chǎn)權(quán)益,同意予以返還。
感情里摻雜金錢,本就復(fù)雜。一旦涉及法律,更是細(xì)節(jié)定性質(zhì)。法律不保護(hù)戀愛腦,只保護(hù)事實(shí)。當(dāng)然,管好自己,尊重婚姻最重要。
福州律師蔡思斌
2025年9月3日
]]>《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第15條第2款規(guī)定:“當(dāng)事人以電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)提供原件。電子數(shù)據(jù)的制作者制作的與原件一致的副本,或者直接來源于電子數(shù)據(jù)的打印件或其他可以顯示、識別的輸出介質(zhì),視為電子數(shù)據(jù)的原件?!?/b>此處所強(qiáng)調(diào)的“原件”,通常需來源存儲該電子數(shù)據(jù)的原始載體,如手機(jī)、錄音筆等。
然而,電子數(shù)據(jù)的特殊性在于其可復(fù)制性,因此,司法實(shí)踐中并未統(tǒng)一要求必須出示原始載體?!蹲C據(jù)規(guī)定》第15條僅要求視聽資料需提供原始載體,而電子數(shù)據(jù)只需提供原件。副本、其他輸出介質(zhì)同樣可以被認(rèn)定為原件,但具體如何認(rèn)定“與原件一致”“直接來源于”,并無詳細(xì)規(guī)定,實(shí)務(wù)中法院也存在不同觀點(diǎn)。我們可以通過下列案例參考電子數(shù)據(jù)復(fù)制件被法院認(rèn)定視為原件的幾種路徑。
1、提供經(jīng)司法鑒定的復(fù)制件
“關(guān)于2014年10月19日錄像復(fù)制件,鄧某未能提交原始載體,在此情形下,鄧某申請鑒定。北京華夏物證鑒定中心是具有合法鑒定資格的機(jī)構(gòu),鑒定程序合法,法院對華夏物鑒中心(2015)聲像字第172號《聲像資料司法鑒定檢驗(yàn)報(bào)告書》予以采信。報(bào)告書認(rèn)定該錄像的圖像、聲音并未發(fā)現(xiàn)剪輯現(xiàn)象,故法院對該錄像復(fù)制件的真實(shí)性予以采信?!薄?2016)京03民終195號】
2、提供經(jīng)公證的復(fù)制件
“該證據(jù)系通過手機(jī)進(jìn)行錄音后將錄音資料轉(zhuǎn)入地址為1274***01@qq.com的幸某2QQ電子郵箱進(jìn)行存儲,……(2020)川成蜀證內(nèi)民字第14038、14039號公證書證實(shí)該語音002證據(jù)刻錄的光盤內(nèi)容與電子郵箱中語音文件相符,故應(yīng)當(dāng)視為上訴人已提供了語音002證據(jù)電子數(shù)據(jù)原件?!薄荆?020)川10民終172號】
3、申請電子數(shù)據(jù)保全
“云電取證平臺是網(wǎng)絡(luò)電子取證系統(tǒng),其使用目的在于提取、固定相關(guān)網(wǎng)絡(luò)軟件數(shù)據(jù),某甲公司系通過該平臺提供的技術(shù)手段對以數(shù)字化形式存儲、處理、傳輸?shù)男畔⑦M(jìn)行證據(jù)保全,案涉《電子數(shù)據(jù)保全證書》本質(zhì)上屬于《中華人民共和國民事訴訟法》第六十六條規(guī)定的‘電子數(shù)據(jù)’,區(qū)別于司法鑒定意見,并非由鑒定人員運(yùn)用科學(xué)技術(shù)或?qū)iT知識對專門性問題進(jìn)行的鑒別或判斷。其次,法律并未明確電子取證平臺的資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)要求。經(jīng)審查,湖南云電司法鑒定所在固定被訴侵權(quán)網(wǎng)站有關(guān)數(shù)據(jù)時(shí),已取得由湖南省司法廳頒發(fā)的司法鑒定許可證,其業(yè)務(wù)范圍包含電子數(shù)據(jù)鑒定,具有一定的公信力和權(quán)威性。最后,取證平臺具有工具性、客觀性、中立性,取證結(jié)果客觀、真實(shí),案涉《電子數(shù)據(jù)保全證書》可以作為判斷侵權(quán)與否的證據(jù)材料?!薄?2024)豫知民終83號】
4、舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移,對方無反證則推定為原件
“本案中,新網(wǎng)公司向原審法院提交了‘微信聊天記錄’錄像,并提交了微信聊天記錄的打印件,原審?fù)彆r(shí),雄獅公司對該證據(jù)進(jìn)行了質(zhì)證,表示不認(rèn)可該證據(jù)的真實(shí)性,且主張?jiān)摲葑C據(jù)系新網(wǎng)公司經(jīng)過剪輯制作。二審中,雄獅公司表示由法院審核該份視頻證據(jù)的真實(shí)性。本院認(rèn)為,雖然該份證據(jù)并非通過雙方聊天記錄的原始載體體現(xiàn),而是通過其他數(shù)碼設(shè)備對聊天內(nèi)容進(jìn)行錄制形成,雄獅公司亦表示不認(rèn)可該證據(jù)的真實(shí)性,但雄獅公司并未提交反證證明該份證據(jù)所展示的聊天內(nèi)容非雙方實(shí)際發(fā)生。加之,考慮到聊天記錄系雙方之間意思表達(dá)的記載,任一方均可方便確認(rèn)聊天內(nèi)容,在此情況下,舉證責(zé)任應(yīng)該轉(zhuǎn)移至雄獅公司,應(yīng)由其提供反駁證據(jù)。本案中雄獅公司并未能提供相反證據(jù)證明上述微信聊天記錄內(nèi)容與涉案軟件實(shí)際研發(fā)情況不符,雄獅公司應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果,因此,新網(wǎng)公司的‘信聊天記錄’視頻證據(jù)應(yīng)予采納。原審法院采納該證據(jù)正確,應(yīng)予維持?!薄?2021)最高法知民終2112號】
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5、提供能與對方證據(jù)或證人證言相互印證的復(fù)制件
(1)“雖然王某甲與曲某瑤的微信聊天記錄無原始載體,但該聊天記錄的內(nèi)容與王某甲與楊某之間的微信聊天記錄內(nèi)容互相印證,可以證明王某甲與曲某瑤的微信聊天記錄內(nèi)容的真實(shí)性,且有某公司及淘某公司均未提交相反證據(jù)證明該聊天記錄未實(shí)際發(fā)生,故一審法院采信王某甲與曲某瑤之間的微信聊天記錄,處理適當(dāng)?!薄?2025)吉01民終3344號】
(2)“根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第九十條‘下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù):(一)當(dāng)事人的陳述;(二)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人所作的與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況不相當(dāng)?shù)淖C言;(三)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人陳述的證言;(四)存有疑點(diǎn)的視聽資料、電子數(shù)據(jù);(五)無法與原件、原物核對的復(fù)制件、復(fù)制品’的規(guī)定,利害關(guān)系人證言、無原始載體錄音不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù),并非沒有證明力不能采信?!浺綦m未提交原始載體,但與證人證言內(nèi)容相符,證人證言與錄音能夠互相印證,可以證實(shí)劉某在訴訟時(shí)效期間內(nèi)向松原某樂、胡某海、胡某敏、胡某望主張了權(quán)利。”【(2024)吉03民終1124號】
6、提供功能等同的復(fù)制件
“電話通話錄音屬于電子數(shù)據(jù),電子數(shù)據(jù)是基于電子技術(shù)生成、以數(shù)字化形式存在于磁盤、磁帶等載體,其內(nèi)容可與載體分離,并可多次復(fù)制到其他載體的,能夠證明案件事實(shí)的證據(jù)。如果將轉(zhuǎn)化形式視為復(fù)制件,會將相當(dāng)數(shù)量的電子證據(jù)排除在案件事實(shí)證明之外,削弱其應(yīng)有功能,因此,只要電子數(shù)據(jù)‘功能上等同或者基本相同’于原件的效果,即可視為合法有效的原件。”【(2021)魯0303民初6324號】
福州律師蔡思斌
2025年8月29日
]]>為什么公證突然失靈了?一是在于新規(guī)給法官的自由裁量權(quán)開了綠燈。《解釋二》第五條明確規(guī)定,無論夫妻間房產(chǎn)給予約定是否完成不動產(chǎn)登記,在離婚訴訟中,法院都可根據(jù)婚姻關(guān)系存續(xù)時(shí)間、共同生活及子女撫養(yǎng)情況、離婚過錯(cuò)、對家庭的貢獻(xiàn)大小以及房屋市場價(jià)格等因素,對房產(chǎn)歸屬及補(bǔ)償進(jìn)行重新判定。也就是說,即便財(cái)產(chǎn)約定已公證甚至房屋已過戶,法院也有權(quán)依據(jù)實(shí)際情況重新分割房產(chǎn),這讓夫妻財(cái)產(chǎn)約定公證的效力受到前所未有的沖擊。過去,憑借約定公證和變更登記往往能讓財(cái)產(chǎn)歸屬塵埃落定。如今,法院不再受其絕對約束。
二是在于夫妻間房產(chǎn)給予行為的法律性質(zhì)進(jìn)行了調(diào)整。與以往司法實(shí)踐不同,《解釋二》第五條采用的表述為“夫妻間給予房屋”而非“贈與房屋”,將夫妻間的房產(chǎn)更名或加名行為適用規(guī)則與普通贈與合同規(guī)則相區(qū)分。這一調(diào)整體現(xiàn)了夫妻間財(cái)產(chǎn)給予行為是以婚姻關(guān)系的建立和存續(xù)為基礎(chǔ)的,不能機(jī)械套用一般的市場交易規(guī)則。新規(guī)弱化了依據(jù)財(cái)產(chǎn)約定公證一刀切式的房屋分配,以綜合貢獻(xiàn)程度來匹配財(cái)產(chǎn)分配。
三在于公證模式本身的局限性。解釋二第五條強(qiáng)調(diào) “給予目的” 的重要性,但夫妻間房產(chǎn)給予行為常摻雜復(fù)雜情感因素。如一方為了維系婚姻、換取對方忠誠而贈與房產(chǎn),或一方以加名作為結(jié)婚條件等。公證機(jī)構(gòu)雖會詢問給予目的,但難以完全探究當(dāng)事人內(nèi)心真實(shí)意思。一旦婚姻出現(xiàn)問題,當(dāng)事人可能以“給予目的未實(shí)現(xiàn)”為由,要求重新分配房產(chǎn),導(dǎo)致公證的效力在“給予目的”的考量下變得不穩(wěn)定。
以往根據(jù)民法典658條,經(jīng)過公證的贈與協(xié)議不可撤銷,在公證機(jī)構(gòu)受理中,也不會特別考慮夫妻綜合貢獻(xiàn)程度。而新規(guī)出臺后,即使贈與協(xié)議經(jīng)過公證,如果綜合考慮上述因素,財(cái)產(chǎn)約定中涉及的房產(chǎn)也有被重新分割的可能性。
舉個(gè)例子。小張和小李婚前達(dá)成約定,在雙方登記結(jié)婚后,小張要將名下房產(chǎn)過戶給小李,同時(shí)辦理了財(cái)產(chǎn)約定公證。小張婚后按照約定將房屋過戶給了小李,結(jié)果小李不久就提出離婚,小張要求小李返還房屋。
這種情況下,小張的過戶行為顯然是以建立、維持婚姻關(guān)系的長久穩(wěn)定并期望共同享有房產(chǎn)居住價(jià)值為基礎(chǔ)的。在此前,處理這類情況沒有明確依據(jù),現(xiàn)在依據(jù)《解釋二》第五條第二款可以認(rèn)定房屋仍歸小張所有。因?yàn)殡p方婚姻存續(xù)時(shí)間過短且小張無重大過錯(cuò),因此即便雙方的財(cái)產(chǎn)約定經(jīng)過公證,也只能提升小李得到房屋補(bǔ)償?shù)目赡苄?,不能完全依?jù)約定內(nèi)容判決房屋歸屬小李。
綜上可知,即使經(jīng)過公證的夫妻財(cái)產(chǎn)約定,也無法完全避免被撤銷的風(fēng)險(xiǎn)。即使房產(chǎn)已完成轉(zhuǎn)移登記,法院仍可根據(jù)婚姻關(guān)系的實(shí)際情況重新分割房產(chǎn)。
那么新規(guī)下,夫妻財(cái)產(chǎn)約定公證還有用嗎?蔡律師認(rèn)為,公證并非就此被完全架空。公證的核心功能并不在于完全保證財(cái)產(chǎn)分配的結(jié)果,而在于審查當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)給予的真實(shí)意思,確保法律行為的公平性與合法性?,F(xiàn)新規(guī)既然明確了財(cái)產(chǎn)分配的考察因素,公證機(jī)構(gòu)可從該方向進(jìn)行機(jī)制優(yōu)化,在辦理公證時(shí)充分告知雙方的行為后果,固定雙方的意思表示,避免一方因陷入錯(cuò)誤認(rèn)識處分財(cái)產(chǎn)繼而遭受損失。而普通人可以做的,則是在公證前對財(cái)產(chǎn)約定的具體條款進(jìn)行調(diào)整,如明確給予目的是否以婚姻存續(xù)為前提、預(yù)設(shè)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn),婚姻解除時(shí)一方可收回房產(chǎn)等。具體應(yīng)如何調(diào)整,我們后文再作詳細(xì)討論。
相關(guān)法規(guī)原文:
《中華人民共和國民法典》
第六百五十八條??贈與人在贈與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。
經(jīng)過公證的贈與合同或者依法不得撤銷的具有救災(zāi)、扶貧、助殘等公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同,不適用前款規(guī)定。
一、影響子女讀書嗎?
父母被法院納入失信被執(zhí)行人名單,不會影響子女正常接受教育的權(quán)利,普通高校的報(bào)考是沒有影響的。但一種情況例外,失信被執(zhí)行人的子女不能讀所謂的“貴族學(xué)?!?。《最高人民法院關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費(fèi)及有關(guān)消費(fèi)的若干規(guī)定》明確,限制被執(zhí)行人子女就讀高收費(fèi)私立學(xué)校。
二、影響子女工作嗎?
現(xiàn)行法律并未對失信人員子女的工作有任何禁止性規(guī)定,考公、考編同樣如此。但部分需要做背調(diào)的工作崗位。倘若家里有失信被執(zhí)行人的,同等條件下或可能被篩選掉,尤其是涉及財(cái)產(chǎn)、金融的崗位或行業(yè)。
當(dāng)然,若失信父母因拒執(zhí)而受到刑事處罰的,可能會對子女考公考編、軍校警校就讀、入伍參軍等方面的政審環(huán)節(jié)產(chǎn)生不利影響。
三、對子女其他生活是否有影響?
最直接的影響是由于父母被限制高消費(fèi),因此買房、買車、家庭出國旅游之類的高消費(fèi)行為就別想了。若子女是沒有生活來源的未成年人,同樣不能有任何高額支出。
除不能有高消費(fèi)外,失信被執(zhí)行人的未成年子女名下的房產(chǎn)及其他大額財(cái)產(chǎn),不能明確說明來源于父母之外的,也可能因父母失信,被法院強(qiáng)制執(zhí)行。
和案底不同的是,失信被執(zhí)行人名單是可以撤銷的。 被執(zhí)行人履行生效法律文書確定的義務(wù)或人民法院已執(zhí)行完畢的;當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議且已履行完畢的;申請人書面申請刪除失信信息,人民法院審查同意的等其他法定情形,向人民法院申請,人民法院應(yīng)當(dāng)在三個(gè)工作日內(nèi)刪除失信信息。
子女的未來并非會因父母失信而被判無期徒刑。雖然對子女的學(xué)業(yè)、求職生涯不會造成太過惡劣的影響,但父母行為的曝光同樣會為子女心理蒙上羞愧的陰影。子女不被連坐,失信被執(zhí)行人也不應(yīng)僥幸,早日執(zhí)行,勇于擔(dān)當(dāng),才能為子女做出榜樣。
]]>首先要了解,什么是案底?案底是我們對犯罪前科的俗稱,一個(gè)人觸犯刑法并經(jīng)人民法院判決有罪的,就是犯罪前科。一般的行政處罰以及行政或刑事強(qiáng)制措施、公安撤案、檢察院不起訴決定都不屬于有案底。
一、影響子女考大學(xué)嗎?
父母有案底不影響子女報(bào)考普通高校,但報(bào)考公安、國防及軍隊(duì)類院校需通過嚴(yán)格政審。如各地區(qū)軍隊(duì)院校的政審,基本都以《軍隊(duì)征集和招錄人員政治考核規(guī)定》《征兵政治審查工作規(guī)定》為考核標(biāo)準(zhǔn)。依據(jù)以上規(guī)定,如果直系親屬和關(guān)系密切的旁系親屬中有被判處死刑或者因危害國家安全罪被判刑,或者因其他犯罪服刑,以及正在被政法機(jī)關(guān)偵查、控制的犯罪嫌疑人的子女,就不符合政審的條件。
二、影響子女入黨嗎?
父母有案底不直接限制子女申請入黨。個(gè)人表現(xiàn)良好,能正確認(rèn)識被判刑的直系親屬所犯的錯(cuò)誤,又確實(shí)具備黨員條件的,經(jīng)黨組織嚴(yán)格審查可以吸收其入黨。入黨政審以個(gè)人表現(xiàn)為主,不實(shí)行“連坐”,但若入黨名額有限,家庭背景清白的申請者可能更具競爭力。
三、影響子女考公考編嗎?
對于普通公務(wù)員或事業(yè)編崗位,父母曾有案底,非八大嚴(yán)重暴力犯罪(故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪)且不在刑期內(nèi)的,一般不影響子女政審。《公務(wù)員法》與《公務(wù)員錄用考察辦法(試行)》均未將父母有犯罪記錄列入不予錄取情形。
而對于公檢法司等特殊部門的崗位,父母有案底會影響子女的錄用。
四、影響子女入伍當(dāng)兵或考人民警察嗎?
當(dāng)兵及考警察對于報(bào)考人員的政審會更為嚴(yán)格,一般來說報(bào)考人員的直系血親或者有重大影響的旁系血親中,有被判處死刑或者正在服刑的基本都無法通過政審。
入伍當(dāng)兵的,根據(jù)《征兵政治審查工作規(guī)定》,家庭主要成員、直接撫養(yǎng)人、主要社會關(guān)系成員或者對本人影響較大的其他親屬被刑事處罰、因涉嫌違法犯罪正在被調(diào)查處理,或者正在被偵查、起訴或者審判的,不能征兵入伍。
報(bào)考警察的,參照《公安機(jī)關(guān)錄用人民警察政治考察工作辦法》,考察對象的家庭成員因八大罪或貪污賄賂數(shù)額巨大、具有嚴(yán)重情節(jié),受到刑事處罰的不予錄取。
五、影響子女找工作嗎?
通常來說,私企并不會對求職人員進(jìn)行政審,嚴(yán)格一點(diǎn)的可能會要求本人開具《無犯罪證明》。國企、事業(yè)單位等也只會對本人進(jìn)行政審,不會考察到家人。因此父母有案底對于子女找一般性工作并無影響。
六、案底能消除嗎?
在我國,犯罪記錄無法消除。我國法律采取的是犯罪記錄制度,對每一個(gè)犯罪人員的犯罪情況均有客觀記載。但近年全國人大法工委也提出了新罪的檔案封存制度,將在多地作為試點(diǎn)并逐步推廣至全國。三年以下的故意犯罪或者五年以下的過失類犯罪,一旦檔案被封存,是可以開出無犯罪記錄證明的,如此一來可以減輕輕罪家庭的連坐壓力。
總而言之,父母犯罪,子女是不承擔(dān)法律責(zé)任的。但在特殊情況下,父母犯罪確實(shí)會影響到子女,尤其是敏感崗位的政審?!耙蝗朔缸镉绊懭钡难赞o有些過于危言聳聽,父母有案底的子女并非無路可走。
假設(shè)你因父母案底失去機(jī)會,會如何看待這種“連帶責(zé)任”?嚴(yán)格政審有其存在的意義,但對于無辜子女是否公平?歡迎在評論區(qū)發(fā)表看法。
]]>通常來說,警察對于犯事的人有行政處罰和刑事拘留兩種處理方式,行政處罰的一般關(guān)到拘留所一段時(shí)間就會被釋放了,刑事案件的嫌疑人才會被關(guān)進(jìn)看守所。嫌疑人被逮捕之后,通常家屬會收到拘留通知書,通知具羈押時(shí)間、罪名以及具體看守所名稱及地址,如福州市第一看守所、福州市第二看守所等。按規(guī)定家屬是不能探望的,只有能安排律師會面。那么有沒有必要請律師?有需求的有條件的,想盡快帶話給家屬的,當(dāng)然是建議委托律師。除了帶話以外,律師還可以為當(dāng)事人提供法律援助和一定程度的情緒撫慰,讓當(dāng)事人和家屬雙方都安心。委托律師會面的費(fèi)用大概在一兩千左右,會見時(shí)間為30分鐘。如果想要進(jìn)一步了解案情,為當(dāng)事人辯護(hù)爭取取保候?qū)?、減刑緩刑、無罪辯護(hù)等,可以委托專業(yè)刑事辯護(hù)律師,律師費(fèi)亦根據(jù)案情有所不同。
如果覺得委托律師太貴,想自己寄點(diǎn)信件、衣服,匯點(diǎn)生活費(fèi)就行,完全可以,蔡律師教你怎么從零開始做當(dāng)事人家屬。
一、寄信問題如何解決?
首先,家屬需要知道當(dāng)事人具體所在看守所及監(jiān)室的位置,才能保障信件及時(shí)成功分發(fā),也能為罪犯回信提供便利。通常來說拘留通知書上只會寫具體所在看守所的名稱及地址,不會具體到監(jiān)室。如果不知道監(jiān)室的,可以等看守所里的當(dāng)事人向家屬寄信后,再通過寄信地址知道所在監(jiān)室。所寄信封面必須注明通信雙方的姓名和地址,如:“福州市晉安區(qū)前岐路21號福州市第一看守所XXX監(jiān)室XX名字XX關(guān)系”。知道地址后還要明確不同看守所的收信要求,郵寄方式是接收平信、掛號信還是EMS,信件種類是信封還是明信片等。比如福州市第一看守所就只接收明信片,而第二看守所兩者都可以接收,只是明信片審核會更快。關(guān)于信件內(nèi)容,只要表達(dá)關(guān)心問候就行了,再多的也不能寫,畢竟所有信件都會經(jīng)過審核,有任何被認(rèn)為通風(fēng)報(bào)信的內(nèi)容都會被無理由扣下。案情也不要聊,實(shí)在想聊,建議還是委托專業(yè)律師聊。寄信的時(shí)效也會比較長,看守所內(nèi)一般一周左右能寫一次明信片,需要等信筒攢夠一輪才會寄出,而里面收到信則需要一個(gè)月左右。
二、想寄衣服或寄錢怎么寄?
知道具體地址后,可通過看守所的柜臺窗口寄入。窗口工作時(shí)間通常為工作日上午8:30-11:30,下午14:30-17:30,周末僅周六上午8:30-11:30接待,周日不上班。不同看守所窗口工作時(shí)間可能有所調(diào)整。寄入衣服時(shí)不得夾帶食品、香煙、藥品、信件、紙條、錢幣等物品,帶帽子、含長繩子、有大扣子、金屬扣子、金屬拉鏈等衣服、鞋子等不得寄入。建議寄一些簡單寬松款式,黑白灰的衣物即可。相關(guān)生活用品可寄錢后由當(dāng)事人在看守所內(nèi)統(tǒng)一購買,所內(nèi)每個(gè)月有購物時(shí)間。剛被關(guān)押進(jìn)去時(shí),代管監(jiān)室的號長通常會安排借給一些基本生活用品,等能購物時(shí)再還。根據(jù)看守所要求,家屬每次寄錢不得超過3000元,在押人員每月消費(fèi)不得超過650元,賬號余額超過3000則不接受錢款。如果不方便到柜臺存錢的,也可以通過郵政銀行匯款,匯款地址與寄信地址格式相同,如“福建省福州市晉安區(qū)前岐路21號福州第一看守所XXX監(jiān)室XXX名字,郵編350013”。寄衣服寄錢都不方便到線下窗口的,也可以委托律師幫忙處理,比起委托會面的價(jià)格會稍低一些。
三、不委托律師有沒有見面的機(jī)會?
判決下來前,只有律師能會面,判決下來后,在沒有任何人上訴的情況下過了上訴期10天判決生效,法院送看守所執(zhí)行通知后,家屬才能在看守所見上一面。所以家屬想確認(rèn)本人情況的,還是委托律師比較穩(wěn)妥。
附:福州地區(qū)看守所通信地址及聯(lián)系電話
1、福州市第一看守所
地址:晉安區(qū)前岐路21號(導(dǎo)航“福州公安公寓”)
郵編:350013
電話:0591-87585691/87022848
工作時(shí)間:周一至周五 8:30-11:30/14:30-17:30
2、福州市第二看守所??(導(dǎo)航“下董親情服務(wù)站”)
地址:倉山區(qū)城門鎮(zhèn)樟嵐村下董300號
郵編:350018
電話:0591-83402044
工作時(shí)間:周一至周五?8:30-12:00/14:00-17:30
3、長樂區(qū)看守所
地址:長樂區(qū)鶴上鎮(zhèn)北山村公政東路1號
郵編:350200
電話:0591-28922447
工作時(shí)間:周一至周五 8:00-12:00/14:30-17:30
4、閩侯縣看守所
地址:閩侯縣荊溪鎮(zhèn)徐家村100號
郵編:350100
電話:0591-22611440/22622601
5、福清市看守所
地址:福清市玉屏街道玉井路371號
郵編:350300
電話:0591-85222387/85167710
工作時(shí)間:周一至周五 8:00-12:00/14:30-17:30
工作時(shí)間:周一至周五 8:00-12:00/14:30-17:30
6、連江縣看守所
地址:連江縣江南鄉(xiāng)南塘村都安路80號
郵編:350500
電話:0591-62995506
工作時(shí)間:周一至周五 8:00-12:00/14:30-17:30
7、永泰縣看守所
地址:永泰縣城峰鎮(zhèn)龍峰村小東坑
郵編:350700
電話:0591-24828199/24830251
工作時(shí)間:?周一至周五 8:00-12:00/14:30-17:30
8、羅源縣看守所
地址:羅源縣起步鎮(zhèn)起步村街頭100號
郵編:350600
電話:0591-26831104
工作時(shí)間:周一至周五 8:00-12:00/14:30-17:30
9、閩清縣看守所
地址:閩清縣梅城鎮(zhèn)溪濱路69號
郵編:350800
電話:0591-22332575
工作時(shí)間:周一至周五 8:00-12:00/14:30-17:30
10、平潭綜合實(shí)驗(yàn)區(qū)看守所
地址:平潭縣潭城鎮(zhèn)流水鎮(zhèn)謝厝村謝厝街666號
郵編:350400
電話:0591-23160800
工作時(shí)間:周一至周五 8:0012:00/14:3017:30
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一、辦卡有“冷靜期”。七天內(nèi)反悔可以無理由退款本金,但有例外情形。
根據(jù)《解釋》第十四條,消費(fèi)者自付款之日起七日內(nèi)請求經(jīng)營者返還預(yù)付款本金的,人民法院應(yīng)予支持,但存在下列情形之一的除外:(一)消費(fèi)者訂立預(yù)付式消費(fèi)合同時(shí)已經(jīng)從經(jīng)營者處獲得過相同商品或者服務(wù);(二)消費(fèi)者訂立預(yù)付式消費(fèi)合同時(shí)已經(jīng)從其他經(jīng)營者處獲得過相同商品或者服務(wù)。
舉例:小李剛辦完健身卡第二天就后悔了,此時(shí)他可以直接申請退款。但有兩種情形例外:一是小李之前已經(jīng)體驗(yàn)過該健身館的服務(wù),當(dāng)下覺得不錯(cuò)便辦卡,但第二天又反悔了,此時(shí)無法退款。二是小李家附近有兩家健身館,他在A館的會員過期后又到B館辦了會員,此時(shí)若想退款同樣不被支持。
《解釋》規(guī)定七天無理由退款的目的是解決信息不對稱的問題,兩種不支持退款情形的相同邏輯都是消費(fèi)者已經(jīng)有過同類服務(wù)或商品消費(fèi)經(jīng)驗(yàn),對該類服務(wù)有了一定的認(rèn)知和預(yù)期,因此再次消費(fèi)不再受“冷靜期”保護(hù)。還有一點(diǎn)需要注意的是,七天無理由退款只退本金不退利息,因?yàn)樵撉樾螢橄M(fèi)者主動解約。若是商家違約如跑路等,則消費(fèi)者可主張退本金及利息。綜上,消費(fèi)者在初次購買某類服務(wù)時(shí),有“試錯(cuò)”的機(jī)會,若不符預(yù)期可七天內(nèi)無理由退款;若是消費(fèi)過的服務(wù),則需評估自身需求后再謹(jǐn)慎購買。
二、辦卡“霸王條款”明確無效,遇到經(jīng)營者惡意不提供服務(wù)情形可主張解約。
《解釋》第九條、第十三條中,明確列舉了消費(fèi)者可以依法主張無效格式條款的類型及有權(quán)依法解除合同的情形,該二項(xiàng)規(guī)制了“霸王條款”,明確了預(yù)付消費(fèi)模式中退卡、退款糾紛的裁判標(biāo)準(zhǔn)。
舉例:【第九條】消費(fèi)者依照消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第二十六條、民法典第四百九十七條等法律規(guī)定,主張經(jīng)營者提供的下列格式條款無效的,人民法院應(yīng)予支持:
(一)排除消費(fèi)者依法解除合同或者請求返還預(yù)付款的權(quán)利。
即“本卡一經(jīng)售出概不退款”“退卡需支付手續(xù)費(fèi)”等條款無效。
(二)不合理地限制消費(fèi)者轉(zhuǎn)讓預(yù)付式消費(fèi)合同債權(quán)。
即“本卡不得轉(zhuǎn)讓”“轉(zhuǎn)卡需支付手續(xù)費(fèi)”等條款無效。
(三)約定消費(fèi)者遺失記名預(yù)付卡后不補(bǔ)辦。
即“卡片遺失不補(bǔ)辦”“補(bǔ)卡需支付全額工本費(fèi)”等條款無效。
(四)約定經(jīng)營者有權(quán)單方變更兌付商品或者提供服務(wù)的價(jià)款、種類、質(zhì)量、數(shù)量等合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。
即“本店有權(quán)隨時(shí)調(diào)整服務(wù)價(jià)格”等條款無效。
(五)免除經(jīng)營者對所兌付商品或者提供服務(wù)的瑕疵擔(dān)保責(zé)任或者造成消費(fèi)者損失的賠償責(zé)任。
即“因設(shè)備故障等原因?qū)е路?wù)停止,本店不承擔(dān)賠償責(zé)任”等條款無效。
(六)約定的解決爭議方法不合理增加消費(fèi)者維權(quán)成本。
即:“爭議需提交經(jīng)營者所在地法院管轄”“爭議需通過某地仲裁機(jī)構(gòu)解決”等條款無效。
(七)存在其他排除或者限制消費(fèi)者權(quán)利、減輕或者免除經(jīng)營者責(zé)任、加重消費(fèi)者責(zé)任等對消費(fèi)者不公平、不合理情形。
該條款為兜底條款,涵蓋所有對消費(fèi)者不公平、不合理的格式條款。
【第十三條】消費(fèi)者請求解除預(yù)付式消費(fèi)合同,經(jīng)營者存在下列情形之一的,人民法院應(yīng)予支持:
(一)變更經(jīng)營場所給消費(fèi)者接受商品或者服務(wù)造成明顯不便;
如經(jīng)營者“遷店”造成消費(fèi)者明顯不便、“轉(zhuǎn)店”未經(jīng)消費(fèi)者同意的情形。
(二)未經(jīng)消費(fèi)者同意將預(yù)付式消費(fèi)合同義務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人;
如消費(fèi)者在A店辦了健身卡,該店在未經(jīng)消費(fèi)者同意下將合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓給B店的情形。
(三)承諾在合同約定期限內(nèi)提供不限次數(shù)服務(wù)卻不能正常提供;
如消費(fèi)者在某健身房辦了不限鍛煉次數(shù)的年卡,該店因自身問題無法提供服務(wù)的情形。
(四)法律規(guī)定或者合同約定消費(fèi)者享有解除合同權(quán)利的其他情形。
除上述情形外,第十三條還規(guī)定因身體健康等客觀原因?qū)е潞贤@失公平的,消費(fèi)者有權(quán)解除。例如,因病重長期住院不再需要健身服務(wù)或養(yǎng)老服務(wù)等,要求解除合同的,法院應(yīng)予支持。
三、“卷款跑路”也能追責(zé),經(jīng)營者需承擔(dān)懲罰性賠償乃至刑事責(zé)任。
《解釋》第二十三條規(guī)定,經(jīng)營者收取預(yù)付款后終止?fàn)I業(yè),既不按照約定兌付商品或者提供服務(wù)又惡意逃避消費(fèi)者申請退款,構(gòu)成欺詐的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)懲罰性賠償責(zé)任;涉嫌刑事犯罪的,應(yīng)當(dāng)將犯罪線索移送公安機(jī)關(guān),依法追究刑事責(zé)任。
舉例:根據(jù)涉預(yù)付式消費(fèi)典型案例五,“職業(yè)閉店人”以虛假材料注銷公司的,應(yīng)依法向消費(fèi)者承擔(dān)民事責(zé)任。小李系某公司名下健身房充值會員,該店閉店時(shí)其仍有8260元未消費(fèi),劉某為某公司法定代表人及唯一股東。劉某將某公司股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給薛某,隨后薛某申請注銷某公司。薛某稱已將會員轉(zhuǎn)給另外一家美發(fā)店,小李不同意去美發(fā)店消費(fèi),遂起訴請求薛某返還剩余預(yù)付款8260元。法院認(rèn)為,薛某通過“閉店”牟利,其在明知有大量會員債權(quán)未進(jìn)行清算的情況下,仍向市場監(jiān)管部門申請注銷公司,屬于未經(jīng)依法清算,以虛假清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記的行為。王某有權(quán)主張薛某對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。
“卷款跑路”“職業(yè)閉店”在實(shí)踐中主要表現(xiàn)為兩種形式:一是出謀劃策,通過安排“背債人”等方式幫助經(jīng)營者逃債,并通過收取經(jīng)營者支付的報(bào)酬獲利;二是直接參與經(jīng)營,利用店鋪原有的客戶資源,以抽獎、充值返現(xiàn)等噱頭誘騙消費(fèi)者繼續(xù)充值,收到預(yù)付款后閉店,“卷款跑路”,后者通常涉嫌詐騙罪等刑事犯罪。《解釋》通過嚴(yán)肅追責(zé)打擊遏制商家“卷款跑路”行為。
四、舉證責(zé)任倒置,明確經(jīng)營者提交其控制證據(jù)的責(zé)任。
預(yù)付式消費(fèi)合同文本或者記錄消費(fèi)內(nèi)容、次數(shù)、金額及預(yù)付款余額等信息的證據(jù)通常由經(jīng)營者控制,消費(fèi)者面臨“舉證難”的問題。《解釋》第二十五條規(guī)定,如果經(jīng)營者控制上述證據(jù)卻無正當(dāng)理由拒不提交,可以根據(jù)消費(fèi)者的主張認(rèn)定爭議事實(shí)。
舉例:商家聲稱小李健身卡內(nèi)余額已用完,卻拿不出記錄,小李主張還有余額時(shí),法院會根據(jù)小李的主張認(rèn)定爭議事實(shí)。
該項(xiàng)實(shí)際為強(qiáng)化經(jīng)營者義務(wù),要求經(jīng)營者主動簽訂書面合同或留存相關(guān)消費(fèi)記錄,否則產(chǎn)生爭議時(shí)法院將按有利于消費(fèi)者的原則進(jìn)行解釋。
除以上提及條例外,該《解釋》其他條例同樣著力為消費(fèi)者解決追責(zé)主體認(rèn)定難、退卡難、轉(zhuǎn)卡難的相關(guān)問題,消費(fèi)者在進(jìn)行預(yù)付式消費(fèi)時(shí)可以合理運(yùn)用。蔡律師在這里給出幾項(xiàng)實(shí)用建議。
1.消費(fèi)前三查:一查營業(yè)執(zhí)照真實(shí)性,二查經(jīng)營者口碑信譽(yù),三查合同內(nèi)容是否包含霸王條款。同時(shí)善用“七天冷靜期”,理智辦卡。
2.消費(fèi)時(shí)保留相關(guān)證據(jù),如付款憑證,合同原件,與商家溝通記錄及商家宣傳資料等,注意每次消費(fèi)余額變動是否正常。若需轉(zhuǎn)卡則通知商家即可,但需注意計(jì)時(shí)卡(如不限次數(shù)健身年卡)不得拆分給多人適用。
3.消費(fèi)后若產(chǎn)生糾紛,可協(xié)商、投訴、起訴三步走,通過援引《解釋》相應(yīng)條例,維護(hù)自身合法權(quán)益。
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