【案情】

1980年，原告謝某在親生兒子夭折后，經(jīng)過與其兄弟協(xié)商，將只有4歲的侄子被告謝某華過繼到謝某名下，未辦理任何手續(xù)，但在宗親造譜活動中記載了過繼的事實。隨后，謝某一直將謝某華當成自己的親生兒子，將其撫養(yǎng)長大成人。但謝某華自成家立業(yè)后，便一直外出務工，從來沒有給過謝某生活費，謝某生病了也從不過問，原告認為被告成年后對原告態(tài)度冷淡，不贍養(yǎng)沒有勞動能力的謝某，沒有盡到應盡的贍養(yǎng)義務。據(jù)此，請求人民法院依法判決被告履行贍養(yǎng)義務，每月給付原告生活費用。

【分歧】

本案爭議的焦點是：過繼行為是否具有法律效力，被告謝某華是否需要承擔贍養(yǎng)義務。對此，有兩種不同的觀點：

第一種意見認為，由于雙方當時未簽訂收養(yǎng)協(xié)議，也未向民政機構登記，依《收養(yǎng)法》第15條：收養(yǎng)應當向縣級以上人民政府民政部門登記。可知收養(yǎng)關系自登記之日起成立，向民政部門登記是收養(yǎng)有效的形式要件。因此原被告之間的收養(yǎng)關系不成立，原告的收養(yǎng)行為無法律效力，故被告不需要承擔贍養(yǎng)義務。

第二種意見認為，本案收養(yǎng)關系發(fā)生于1987年，1992《收養(yǎng)法》不具有追溯力，即原告的收養(yǎng)行為構成事實收養(yǎng)關系，被告應承擔贍養(yǎng)義務。

【評析】

筆者贊同第二種意見，理由如下：

一、法律規(guī)定。由于本案過繼行為發(fā)生在1980年，而1992年頒布的《中華人民共和國收養(yǎng)法》尚未實施，并且根據(jù)1992年《最高人民法院關于學習、宣傳、貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國收養(yǎng)法＞的通知》二：“收養(yǎng)法施行前受理，施行時尚未審結的收養(yǎng)案件，或者收養(yǎng)法施行前發(fā)生的收養(yǎng)關系，收養(yǎng)法施行后當事人訴請確認收養(yǎng)關系的，審理時應適用當時的有關規(guī)定；當時沒有規(guī)定的，可比照收養(yǎng)法處理?！笨芍?，1992年實施的《中華人民共和國收養(yǎng)法》并不具有追溯力，故應依據(jù)當時的規(guī)定即1984年《最高人民法院(84)法辦字第112號＜關于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見＞》第28條：“親友、群眾公認，或有關組織證明確以養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關系長期共同生活的，雖未辦理合法手續(xù)，也應按收養(yǎng)關系對待?！?原告與被告生活長達20年，這在當?shù)匾欢ǚ秶鷥?nèi)眾所周知，被社會予以認可，應視為得到群眾公認，認定謝某與謝某華形成事實收養(yǎng)關系。子女對父母的贍養(yǎng)義務，不僅發(fā)生在婚生子女與父母間，而且也發(fā)生在養(yǎng)子女與養(yǎng)父母間。因此，被告謝某華應當承擔贍養(yǎng)義務。

二、法理依據(jù)。1、公平正義原則。在事實收養(yǎng)關系中，收養(yǎng)人為撫養(yǎng)被收養(yǎng)人付出了財力、物力和心血，從權利與義務相一致的角度來說，收養(yǎng)人應就其付出得到相應的回報。如果僅因為收養(yǎng)形式上的不合法就認定過繼行為無效，而得出被收養(yǎng)人不需要承擔贍養(yǎng)義務，這不僅傷害了收養(yǎng)人的樸素情感，對收養(yǎng)人也顯示公平。承認事實收養(yǎng)，不僅符合我國立法的精神，也體現(xiàn)了公平正義的基本原則。2、公序良俗原則。過繼，亦稱過房、過嗣、繼嗣，是指自己沒有兒子，收養(yǎng)同宗之子為后嗣，這是我國傳統(tǒng)宗族觀念中的一種收養(yǎng)行為。過繼行為在我國源遠流長，有著數(shù)千年的傳統(tǒng)，是我國勞動人民長期交往過程中形成的公共秩序和善良風俗。收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人，從收養(yǎng)開始便以父子相稱，同吃同住在一個家庭中，鄰居和親友均認可兩者的收養(yǎng)關系，宗親造譜也記載了過繼的事實。這些行為表現(xiàn)均符合公共秩序和善良風俗的一般要求。只有承認事實收養(yǎng)關系，才能更好地保護收養(yǎng)人的合法權益，才能符合我國的公序良俗原則。

三、道德要求?！靶ⅰ笔侵腥A民族上下五千年來所追求的美德，“百事孝為先”的意思是教導我們所有善事中孝是最重要的。目前，由于傳統(tǒng)文化的影響及法制意識的淡薄，不合法的事實收養(yǎng)現(xiàn)象依然大量存在，特別是在廣大的農(nóng)村地區(qū)，事實收養(yǎng)的數(shù)量要遠多于合法的收養(yǎng)。如果對這些形式上不合法的收養(yǎng)不予認定，過繼子女不需要履行贍養(yǎng)老人的義務，那么不僅會出現(xiàn)老無所養(yǎng)、病無所醫(yī)等一系列社會問題，還會引發(fā)社會道德水平的倒退，甚至滑坡。承認事實收養(yǎng)的有效性，這是對民俗的尊重，也是弘揚中華傳統(tǒng)美德的要求。

綜上，過繼行為屬于事實收養(yǎng)，收養(yǎng)人與被養(yǎng)人之間的權利義務同婚生父母與子女的權利義務，即養(yǎng)子女對養(yǎng)父母有贍養(yǎng)扶助的義務，養(yǎng)子女不履行贍養(yǎng)義務時，無勞動能力的或生活困難的養(yǎng)父母，有要求養(yǎng)子女付給贍養(yǎng)費的權利。本案謝某華在養(yǎng)父謝某無勞動能力的情況下，不僅未對其關心照顧，而且也未支付生活費、醫(yī)藥費，未盡到養(yǎng)子女的贍養(yǎng)義務，原告謝某要求被告履行贍養(yǎng)義務，每月給付原告生活費用的訴訟請求應得到支持。