案情簡介：
一審南平政和法院觀點
二審南平中院觀點：
本院認為,上訴人夏某某以營利為目的,利用網(wǎng)絡(luò)平臺設(shè)立賭場,招攬不特定的網(wǎng)絡(luò)賭博人員并接受充值投注,提供賭博服務(wù)和資金結(jié)算,收取賭資共計人民幣467503.57元,非法獲利人民幣80776元,其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪,且屬情節(jié)嚴重。因上訴人夏某某系自首,且自愿認罪認罰、退贓等情節(jié),原判依法予以減輕處罰,并無不當,但原判未考慮已繳納罰金情節(jié),及對夏某某追繳賭資認定錯誤,致量刑偏重,而夏某某及其辯護人請求對夏某某適用緩刑的意見,因其涉案金額大、且系利用網(wǎng)絡(luò)犯罪,不屬于犯罪情節(jié)較輕可適用緩刑的情形,故該訴辯意見,不予采納。綜上,原判認定證據(jù)確實、充分,審判程序合法,適用法律部分不當及量刑過重,均予以糾正。
據(jù)此,判決如下:撤銷福建省政和縣人民法院(2020)閩0725刑初106號刑事判決一、二項，改判上訴人(原審被告人)夏某某犯開設(shè)賭場罪,判處有期徒刑一年六個月,并處罰金人民幣五萬元(已預繳至政和縣人民法院賬戶)。扣押在案的上訴人(原審被告人)夏某某違法所得人民幣80776元,予以沒收,上繳國庫;扣押在案的人民幣219224元,由扣押機關(guān)依法處置。本判決為終審判決。
福州律師蔡思斌評析：
蔡思斌
2022年7月8日
公訴機關(guān)福清市人民檢察院。
被告人陳某某，女，1970年11月20日出生，漢族，小學文化程度，無固定職業(yè)，住福建省永泰縣。因本案，于2016年11月18日被福清市公安局刑事拘留，2016年12月21日由福清市公安局執(zhí)行逮捕。 被告人侯某甲，女，1970年10月20日出生，漢族，小學文化程度，無固定職業(yè)，住福建省永泰縣。因本案，于2016年12月20日被福清市公安局取保候?qū)彙?被告人侯某乙（曾用名侯增洪），男，1965年1月26日出生，漢族，文盲，無固定職業(yè)，住福建省永泰縣。因本案，于2016年11月18日被福清市公安局刑事拘留，同年12月21日被福清市公安局取保候?qū)彙?br />
福清市人民檢察院以融檢公訴刑訴[2017]301號起訴書指控被告人陳某某、侯某甲、侯某乙犯開設(shè)賭場罪,于2017年3月3日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。福清市人民檢察院指派檢察員吳雯出庭支持公訴，被告人陳某某、侯某甲、侯某乙到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
福清市人民檢察院指控：
2016年7月，被告人陳某某在福清市三山鎮(zhèn)前薛村盤下一店面用于經(jīng)營棋牌室，為招攬生意，被告人陳某某經(jīng)聯(lián)系被告人侯某甲等上家后，從同年9月開始以香港六合彩的形式在該棋牌室內(nèi)接受顧客投注，根據(jù)每期香港六合彩網(wǎng)上公布的碼報（謎語）組織人員參賭、進行兌獎，并將開設(shè)場地、買賣六合彩的情況告知上家被告人侯某甲等人，后通過微信轉(zhuǎn)賬的方式向上家投注，從中抽取8%的返點費用。2016年11月初，被告人侯某乙開始到棋牌室?guī)兔﹂_具六合彩單據(jù)、收取顧客投注資金。2016年11月17晚，公安機關(guān)對該棋牌室進行檢查，當場抓獲被告人陳某某、侯某乙及楊某、李某、邱某等十二名參賭人員，并查扣到電腦、顯示器、六合彩期刊彩圖、生肖排碼表、收款收據(jù)、六合彩下單憑證等物及現(xiàn)金人民幣860元。至被查獲時止，被告人陳某某共收取投注款人民幣70000余元，獲利人民幣6000余元，被告人侯某甲通過陳某某收取投注款人民幣70000余元。
2016年12月20日，被告人侯某甲到福清市公安局投案，如實供述上述犯罪事實。
針對上述指控，公訴機關(guān)向法庭提供了相應(yīng)的證據(jù)，通過舉證、質(zhì)證。公訴機關(guān)認為，被告人陳某某、侯某甲結(jié)伙以收“六合彩”賭注的方式開設(shè)賭場并從中漁利，被告人侯某乙為收取賭注提供幫助，其行為均觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款的規(guī)定，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應(yīng)當以開設(shè)賭場罪追究其刑事責任。在共同犯罪中，被告人陳某某、侯某甲起主要作用，系主犯，被告人侯某乙起輔助作用，系從犯，依照《中華人民共和國刑法》第二十七條的規(guī)定，對被告人侯某乙應(yīng)當從輕處罰。被告人侯某甲犯罪后自動投案，如實供述自己的罪行，系自首，依照《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款的規(guī)定，可以從輕處罰。被告人陳某某、侯某乙到案后如實供述自己的罪行，依照《中華入民共和國刑法》第六十七條第三款的規(guī)定，可以從輕處罰。
被告人陳某某、侯某甲、侯某乙對起訴書指控的犯罪事實和罪名均無異議,并當庭表示認罪。
經(jīng)審理查明：
2016年7月，被告人陳某某在福清市三山鎮(zhèn)前薛村盤下一店面用于經(jīng)營棋牌室，為招攬生意，被告人陳某某經(jīng)聯(lián)系被告人侯某甲等上家后，從同年9月開始以香港六合彩的形式在該棋牌室內(nèi)接受顧客投注，根據(jù)每期香港六合彩網(wǎng)上公布的碼報（謎語）組織人員參賭、進行兌獎，并將開設(shè)場地、買賣六合彩的情況告知上家被告人侯某甲等人，后通過微信轉(zhuǎn)賬的方式向上家投注，從中抽取8%的返點費用。2016年11月初，被告人侯某乙開始到棋牌室?guī)兔﹂_具六合彩單據(jù)、收取顧客投注資金。2016年11月17晚，公安機關(guān)對該棋牌室進行檢查，當場抓獲被告人陳某某、侯某乙及楊某、李某、邱某等十二名參賭人員，并查扣到電腦、顯示器、六合彩期刊彩圖、生肖排碼表、收款收據(jù)、六合彩下單憑證等物及現(xiàn)金人民幣860元。至被查獲時止，被告人陳某某共收取投注款人民幣70000余元，獲利人民幣6000余元，被告人侯某甲通過陳某某收取投注款人民幣70000余元。
2016年12月20日，被告人侯某甲到福清市公安局投案，如實供述上述犯罪事實。
上述事實,被告人陳某某、侯某甲、侯某乙開庭審理過程中均沒有異議,并有公訴機關(guān)提供并經(jīng)法庭質(zhì)證的物證電腦的照片、六合彩期刊彩圖、生肖排碼表、收款收據(jù)、六合彩下單憑證、人民幣等；戶籍證明、到案經(jīng)過、扣押清單、工資表、行政處罰決定書；證人李某、邱某、曾某均、賀某、王某甲、何某、王某乙、徐某甲、楊某、徐某乙、熊某、張元興的證言；辨認筆錄、檢查筆錄、現(xiàn)場照片；微信轉(zhuǎn)賬記錄、微信聊天記錄；被告人陳某某、侯某甲、侯某乙的供述等證據(jù)予以證明,足以認定。
本案在審理過程中，被告人陳某某、侯某甲各向本院預繳納了罰金人民幣四萬元；侯某乙向本院預繳納了罰金人民幣一萬元；被告人陳某某退出違法所得人民幣六千元
本院認為，被告人陳某某、侯某甲結(jié)伙以收“六合彩”賭注的方式開設(shè)賭場并從中漁利，被告人侯某乙為收取賭注提供幫助，事實清楚，證據(jù)確實、充分，其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪,應(yīng)當以開設(shè)賭場罪追究其刑事責任。公訴機關(guān)指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人陳某某、侯某甲起主要作用，系主犯，被告人侯某乙起輔助作用，系從犯，依法應(yīng)當從輕處罰。被告人侯某甲犯罪后自動投案，如實供述自己的罪行，系自首，依法可以從輕處罰。被告人陳某某、侯某乙到案后如實供述自己的罪行，可以從輕處罰。根據(jù)被告人陳某某、侯某甲、侯某乙犯罪的事實、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度及悔罪表現(xiàn)，對其適用緩刑不致于再危害社會,予以從輕或減輕處罰并宣告緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款,第二十五條第一款,第二十七條，第六十七條第一款、第三款,第七十二條第一、三款,第六十四條的規(guī)定，判決如下：
一、被告人陳某某犯開設(shè)賭場罪,判處有期徒刑一年,緩刑一年六個月,并處罰金人民幣四萬元(已繳納)。
（緩刑考驗期自判決確定之日起計算。）
二、被告人侯某甲犯開設(shè)賭場罪,判處有期徒刑一年,緩刑一年六個月,并處罰金人民幣四萬元(已繳納)。
（緩刑考驗期自判決確定之日起計算。）
三、被告人侯某乙犯開設(shè)賭場罪,判處有期徒刑七個月,緩刑一年,并處罰金人民幣一萬元(已繳納)。
（緩刑考驗期自判決確定之日起計算。）
四、被告人陳某某退出的違法所得人民幣六千元，予以沒收,上繳國庫。
五、未隨案移送的被扣押賭資、物品由扣押機關(guān)依法處理。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向福建省福州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本二份。